【主辦律師】范曉燕律師

【關(guān)鍵詞】職務(wù)侵占、無罪

【案情簡介】

被告人名義上是公司業(yè)務(wù)員，但未與該公司簽訂勞動合同、未在該公司打卡上班、不享受該公司工資及五險一金等福利待遇，雙方之間不存在管理與被管理的隸屬關(guān)系，不符合職務(wù)侵占罪的主體身份，法院判決被告人職務(wù)侵占罪不成立

【根據(jù)指控可能面臨的刑罰】五年以上有期徒刑

【辯護(hù)意見】

被告人蘭某在本案中不具備職務(wù)侵占罪的主體資格，不應(yīng)以職務(wù)侵占罪追究其刑事責(zé)任。

根據(jù)《刑法》第271條之規(guī)定，職務(wù)侵占罪的犯罪主體必須是公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員。

本案認(rèn)定被告人某是否構(gòu)成職務(wù)侵占罪的前提，就是先要確定其是否具備公司工作人員的身份，也就是說蘭某與涉案公司之間是否形成實(shí)質(zhì)的勞動關(guān)系。辯護(hù)人認(rèn)為，被告人蘭某與涉案公司之間不存在形式上及實(shí)質(zhì)上的勞動關(guān)系，故被告人蘭某在本案中不具備職務(wù)侵占罪的主體資格，不應(yīng)以職務(wù)侵占罪追究其刑事責(zé)任。

本案中，被告人蘭某與涉案公司（王某）之間的業(yè)務(wù)合作模式有兩種，第一是蘭某與涉案公司簽訂加工協(xié)議，由蘭某為該公司加工散熱器鋼管；第二是蘭某與涉案公司簽訂銷售員業(yè)務(wù)聘用協(xié)議，由蘭某負(fù)責(zé)銷售公司的散熱器鋼管。辯護(hù)人認(rèn)為，這兩種合作模式均是建立在平等的民事主體基礎(chǔ)上，未形成管理與被管理的隸屬關(guān)系，被告人不能被認(rèn)定為涉案公司的工作人員。

（一）蘭某與涉案公司簽訂加工協(xié)議，由蘭某為該公司加工散熱器鋼管，并獲取加工費(fèi)，雙方形成加工承攬關(guān)系。在該種合作模式中，蘭某的加工廠與涉案公司之間不具有隸屬關(guān)系，蘭某的身份是加工承攬人員，而非涉案公司的工作人員。

（二）蘭某與涉案公司簽訂《銷售員業(yè)務(wù)聘用協(xié)議》，由蘭某負(fù)責(zé)銷售公司的散熱器鋼管。但根據(jù)《聘用協(xié)議》內(nèi)容，涉案公司只是臨時一次性委托蘭某代為銷售鋼管，雙方并未建立實(shí)質(zhì)的勞動關(guān)系。因此，蘭某雖名義上是涉案公司業(yè)務(wù)員，但不能被認(rèn)定為職務(wù)侵占罪主體中的“公司、企業(yè)或者其他單位的人員”。

1、形式上，蘭某與涉案公司之間并未訂立勞動合同；

2、從實(shí)質(zhì)分析，蘭某與涉案公司之間不符合一般勞動關(guān)系的特征，亦未形成事實(shí)上的勞動關(guān)系

本案中，蘭某雖名義上是涉案公司的業(yè)務(wù)員，但公司既不給蘭某考勤，也不給蘭某提供工作場所，更沒有給蘭某辦理養(yǎng)老保險、失業(yè)保險、醫(yī)療保險等，蘭某的勞動所得報酬不是月工資而是業(yè)績提成，其銷售行為是以個人的名義進(jìn)行，且需要承擔(dān)貨款不能收回的風(fēng)險。從上述情況可以看出，蘭某與涉案公司之間并不符合一般勞動關(guān)系的特征，亦未形成事實(shí)上的勞動關(guān)系。

3、從《銷售員業(yè)務(wù)聘用協(xié)議》內(nèi)容分析，該協(xié)議約定蘭某負(fù)責(zé)自行收回貨款且需承擔(dān)貨款不能收回之風(fēng)險，獲取的報酬也不是月工資，而是凈利潤的提成，明顯區(qū)別于一般企業(yè)與員工之間風(fēng)險承擔(dān)以及報酬獲取的模式，更符合委托代理銷售的特征：

4、從實(shí)際銷售行為分析，蘭某對外以個人名義而不是涉案公司名義進(jìn)行銷售，顯然是一種民事代理銷售行為，而非職務(wù)行為。相關(guān)購買鋼管的客戶均能夠證實(shí)他們是通過蘭某個人購買鋼管，且貨款均直接交付給蘭某。

綜上，盡管雙方簽訂了《銷售員業(yè)務(wù)聘用協(xié)議》，但根據(jù)協(xié)議內(nèi)容及實(shí)際銷售行為分析，蘭某與涉案公司之間形成的實(shí)質(zhì)上是兩個平等民事主體間的民事合同關(guān)系，通過合同，雙方確立的是一個委托代理的法律關(guān)系，雙方就業(yè)務(wù)薪酬做出的約定實(shí)際上是平等主體間利益分配，與勞動關(guān)系存在本質(zhì)上的區(qū)別。因此，公訴機(jī)關(guān)僅依據(jù)《銷售員業(yè)務(wù)聘用協(xié)議》來認(rèn)定被告人蘭某具有職務(wù)侵占罪主體身份，顯然與事實(shí)不符。

綜上所述，在被告人蘭某與涉案公司合作的過程中，無論是為涉案公司加工鋼管，還是以業(yè)務(wù)員名義銷售鋼管，雙方之間體現(xiàn)的均是合作關(guān)系，蘭某的合作方式是利用自己有加工廠的優(yōu)勢進(jìn)行生產(chǎn)，同時還提供客戶資源代為銷售，而涉案公司則為其提供帶鋼、鋼管等實(shí)物資源，雙方以人力與物力的資源整合，實(shí)現(xiàn)共同的合作利益。

因此，本案中蘭某與涉案公司之間所形成的是兩個平等民事主體間的民事合同關(guān)系，而不是勞動法意義上的勞動關(guān)系，蘭某不能被認(rèn)定為涉案公司的工作人員。因職務(wù)侵占罪的主體要求被告人為公司、企業(yè)或者其他單位的人員，而蘭某的主體不適格，故其不符合職務(wù)侵占罪的主體要件，依法不應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定為職務(wù)侵占罪。

【裁判結(jié)果】

被告人蘭某涉嫌職務(wù)侵占罪一案，天津市某法院就該案作出一審判決，采納了辯護(hù)律師范曉燕的有關(guān)蘭某并非涉案公司正式員工、不符合職務(wù)侵占罪主體身份的辯護(hù)意見，判決被告人蘭某職務(wù)侵占罪不成立。因被告人之行為涉嫌侵占罪系自訴案件，法院最終裁定終止審理。